境外投资法律监管背景及常见投资方案

根据《企业境外投资管理办法》(发改委令[2017]11号)、《境外投资管理办法》(商务部令2014年第3号)、《境内机构境外直接投资外汇管理规定》(汇发[2009]30号)及其他相关法律法规的规定(以下合称“境外投资规定”)，如境内企业拟直接或通过其控制的境外企业投资境外企业，则其应当根据投资标的、金额、行业等情况相应办理境外投资所需的发改委、商委和外汇登记手续(以下合称“ODI审批”)。

根据境外投资规定，上图VIE架构中的开曼公司为中国法项下的境外企业，境内机构投资者持有开曼公司的股权将被视为境外投资行为，须经ODI审批。

实践中，境内机构投资者投资VIE架构项目时所涉及的ODI审批难度较大、耗时较长且存在一定不确定性，因此，实践中境内机构投资者会基于自身是否能按时完成ODI审批而考虑选择不同的投资架构。

境内机构投资者投资VIE架构项目有两大类常见投资架构：

(1)境内机构投资者通过ODI审批后完成对VIE架构企业的投资;

(2)境内机构投资者未办理ODI审批而通过其他变通方式完成对VIE架构企业的投资。

每一类投资架构又根据投资资金出境与否、境内持股与否、境外持有权益类别不同(股份还是认股权证)、境外持股主体不同(同一利益主体还是代持主体)等情况演变出更多方案。

本文仅从已经信息公开的境外上市案例角度出发，分析、总结投资者完成投资VIE架构，企业的常见投资架构如下：

境内机构投资者投资VIE架构项目

接下来，我们以近期赴港完成上市的一系列新经济企业为例，对投资VIE架构分两类进行分析总结：

一、办理ODI审批的投资架构

1、境内不持股VIE公司+境外直接持股

在近期赴港完成上市的新经济企业中，Qeeka Home(Cayman)Inc.(简称“齐家网”)的部分境内机构投资者系采用了境内不持股VIE公司+境外直接持股的方案，具体情况如下：

(1)案例：苏州元禾重元投资齐家网(股份代码：1739，2018年7月12日上市)

① 投资结构

在近期赴港完成上市的新经济企业中，齐家网通过重组搭建了VIE架构，其中注册在英属开曼群岛的齐家网为境外融资平台及上市主体，注册在境内的上海齐家网信息科技股份有限公司(简称“上海齐家”)为境内VIE公司。